问答题(2015.4案41)甲有限责任公司从事家具设计.乙有限责任会司从事木料加工。乙公司有股东3人，其中孙某持股30%，赵某持股15%，于某持股55%。乙公司召开股东会议，决定与甲公司合井为丙公司，表决时赵某和于某同意，孙某不同意。问题：(1)甲乙公司合并属于何种合并形式?(2)乙公司股东会的合并决议是否合法?为什么?(3)乙公司原债权人可否向丙公司主张债权?为什么?

《公司法》第四十条第三款规定，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。本案中，甲持股25%，可以自行召集和主持股东会；甲、乙、丙合计持股40%，可共同召集和主持股东会；乙持股8%，丙持股7%，均不足10%，均不能单独召集和主持股东会。

选项A正确。《公司法》第四十三条第二款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。据此可知，仅张某同意，不满足“须经代表2/3以上表决权的股东通过”的要求。因此，还须取得李某的同意。选项B、C错误。《公司法》第一百七十三条规定，公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。选项D正确。《公司法》第一百七十四条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。据此可知，合并乙公司后，甲公司须对原乙公司的债权人负责。

(1)丙公司股东会通过为张某贷款提供担保的决议符合法律规定。根据规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东(大)会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。公司章程未对股东表决权行使事项作出特别规定，按照出资比例确定股东表决权。在本题中，接受担保的张某未参加表决，并已经出席会议的甲公司、乙公司所持表决权的5/9 通过。
(2)决议①符合法律规定。根据规定，公司董事、高级管理人员不得未经股东会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务:公司董事、高级管理人员违反规定所得的收入应当归公司所有。
[知识点1 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务(P64)
(3)决议②不符合法律规定。根据规定，股东会有权选举和更换由非职工代表担任的董事、监事。

（1）丙公司股东会通过为张某贷款提供担保的决议符合法律规定。根据规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
在本题中，公司章程未对股东表决权行使事项作出特别规定，应按照出资比例行使表决权。接受担保的股东张某未参加表决，该项表决由出席会议的甲公司、乙公司所持表决权的5/9通过。
（2）决议①符合法律规定。根据规定，董事、高级管理人员未经股东会同意，不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。董事、高级管理人员违反规定所得的收入应当归公司所有。
（3）决议②不符合法律规定。根据规定，非职工代表担任的董事、监事由股东会选举和更换。

1.符合法律规定。根据规定：①公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议；接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。②股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。
2.决议①符合法律规定。根据规定，公司董事、高级管理人员不得未经股东（大）会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；公司董事、高级管理人员违反前述规定所得的收入应当归公司所有。
3.决议②不符合法律规定。根据规定，选举和更换由非职工代表担任的董事、监事，属于股东（大）会的职权。

甲公司应当对乙公司总经理孙某挪用公款事件履行信息披露义务。根据证券法律制度的规定,乙公司是甲公司持股90%的子公司,其重大亏损将造成甲公司利润大幅削减,属于对上市公司证券及其行生品种交易价格产生较大影响的重大事件,甲公司应当履行信息披露义务。

选举乙公司董事长帅某为丙公司董事长符合丙公司章程的规定，也符合法律规定，故A项符合题意。董事、高级管理人员不得兼任监事，故B项不符合法律规定。执行董事可以兼任公司经理。任命帅某为公司总经理符合法律规定，故C项符合题意。公司向其他企业投资，要依照公司章程的规定。章程没有规定的，董事会无权决定公司的投资事项。故D项不符合题意。


选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项应由股东会决定，不由临时董事会决定。改任丙公司董事违反公司法的规定，而A项、C项、D项所列事项董事会依法可以做出决定，符合公司法规定，故本题应选B。


代表十分之一以上表决权的股东提议召开临时会议的，应当召开临时会议。但秦某无权以甲公司的名义和丙公司董事的名义提请召开临时股东会。有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。故本题中股东会召集和主持程序违法，决议无效。

《公司法》第 41 条第?1 款规定："召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。" 公司章程规定，公司召开股东会应当提前十天以书面形式通知全体股东。该规定属于股东的意思自治，为合法有效的约定。 《公司法》第 22 条第 1 款规定：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 本题中，甲公司与乙公司合并的决议在内容上并无违法之处，因此，A 选项错误。《公司法》第 22 条第 2 款规定：股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 《公司法解释（四）》第 4 条规定：股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的， 人民法院不予支持。 本题中，甲有限公司召开股东会会议，未提前十天通知股东李某，属于股东会的召集程序存在轻微的瑕疵，且对决议未产生实质影响，李某不可以因此撤销该决议，故C 选项错误。 《公司法》第 74 条第 1 款规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 本题中，甲公司股东会通过了合并的决议，但李某并未对该决议投反对票，而是投了弃权票，不符合要求公司回购其股权的条件，故李某无权要求公司以合理价款回购其股权。所以 B 选项错误。《公司法解释（四）》第 3 条规定：原告请求确认股东会或者股东大会、董事会决议不成立、无效或者撤销决议的案件，应当列公司为被告。对决议涉及的其他利害关系人，可以依法列为第三人。

注意准确理解“表决权”一词，如果有限责任公司章程规定实行“一人一票”的表决权计算规则，则股东人数=表决权数；而在按出资比例计算表决权的情境下，股东人数≠表决权数。

（1）丙公司股东会通过为张某贷款提供担保的决议符合规定。根据规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。甲乙公司出席会议，公司章程规定中甲乙出资比例是5:4，而且公司章程对表决权行使没有规定，所以甲乙的表决权比例是5:4，甲同意、乙反对，符合“出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”。
　　（2）董事会决议①符合规定。根据规定，未经股东会或者股东大会同意，董事、高管不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。董事、高级管理人员违反前述规定所得的收入应当归公司所有。题目中董事擅自与他人合作经营与所任职公司同类的业务，所得收入应当归公司所有。
　　（3）董事会决议②不符合规定。根据规定，选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，是股东会的职权。题目中董事会无权撤销董事。

(1)甲公司不能拒绝周某股份回购的请求。根据规定，股份有限公司的股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，有权要求公司回购其股份。
(2)甲公司拒绝丙银行偿债请求的理由不成立。根据规定，公司决定合并的，应当在作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人(不论债权是否到期)自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
(3)人民法院驳回贾某的诉讼请求符合规定。根据规定，股东会的会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，股东请求撤销的，人民法院不予支持。在本题中，乙公司未按照公司章程的规定发送电子邮件通知，但并未影响贾某及其他股东出席会议，对决议无实质影响。
(4)雷某短线交易所获利润应当归甲公司所有。根据规定，上市公司董事、监事、高级管理人员以及持有上市公司股份5％以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。

董事会由股东会选出的董事组成，成员为3～13人；董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长为公司的法定代表人。