关于法的适用与法律论证,下列哪些说法是错误的?A.法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题,还包括法律语言问题B.法的适用通常采用逻辑中的三段论推理C.法的适用只要有外部证成即可,毋需内部证成D.法律论证是一个独立的过程,与法律推理、法律解释没有关系

题目

关于法的适用与法律论证,下列哪些说法是错误的?

A.法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题,还包括法律语言问题

B.法的适用通常采用逻辑中的三段论推理

C.法的适用只要有外部证成即可,毋需内部证成

D.法律论证是一个独立的过程,与法律推理、法律解释没有关系


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  • 第1题:

    中国甲公司与美国B公司在上海签订一份买卖合同。合同中有关法律适用的条文规定,本合同适用美国法律,但美国的冲突法不包括在内。下列选项中正确的有:( )

    A.根据我国合同法的规定,本案应适用中国法

    B.当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,因此可以选择美国法作为处理争议的法律

    C.合同适用的美国法律只能实体法,不包括冲突法

    D.合同适用的美国法律既包括实体法,也包括冲突法


    正确答案:BC
    【考点】涉外合同法律适用
    【解析】《民法通则》第145条规定:“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。”

  • 第2题:

    国际商事仲裁中,法律适用可能涉及的问题有()

    A.可适用的程序法问题

    B.可适用的实体法问题

    C.可适用的冲突法规范问题

    D.可适用的裁决承认法律问题

    E.可适用的裁决执行法律问题


    参考答案:A, B, C

  • 第3题:

    中国对于不当得利之债的法律适用问题()

    A.适用原因事实发生地法

    B.适用当事人本国法

    C.适用支配原法律义务或关系的法律

    D.未做出专门规定


    参考答案:D

  • 第4题:

    下列有关法的适用的表述,哪些是错误的?( )A.法的适用是行政机关的执法活动B.法的适用仅实施程序法的规定C.法的适用过程中不存在法律监督D.法的适用应做到既公正又有效率


    正确答案:ABC
    法的适用,是指国家司法机关依据法定职权和法定程序,具体运用法律处理案件的专门活动。故A项表述错误;法的适用不仅实施程序法的规定,也实施实体法的规定,故B项表述错误;审判监督是险察院履行法律监督职责的重要内容之一,所以在法的适用过程中存在着法律监督。故C项表述错误。法的适用既追求公正,也追求效率,因此D项表述正确。依题意A、B、C项当选。

  • 第5题:

    中国甲公司向美国乙公司(主营业地在美国)购买一批电脑。关于本案所涉合同的法律适用问题,下列说法正确的是:

    A.甲公司和乙公司可以协议选择合同所适用的法律
    B.如果甲公司和乙公司未就法律适用问题进行选择,则应适用美国法
    C.如果甲公司和乙公司未就法律适用问题进行选择,则应适用最密切联系地法
    D.如果甲公司和乙公司未就法律适用问题进行选择,则应适用最密切联系地法或美国法

    答案:A,D
    解析:
    选项A正确。根据《法律适用法》第41条的规定,合同适用双方当事人选择的法律。甲公司和乙公司当然可以选择。选项B错误。根据《法律适用法》第41条的规定,当事人没有选择时,适用特征性履行方经常居所地法或其他与合同有最密切联系的法律。所谓的特征性履行方在这里指合同的卖方,即美国乙公司。但法律规定中是“或者”,答案中只说应该适用美国法显然不正确。特征性履行方的具体内容参见本题[考点深挖]。选项C错误。如B项所述,最密切联系地法和特征性履行方经常居所地法是一种“或者”的关系,这种关系的另一种表达是“可以”。选项D正确。如B项解析所述,最密切联系地法和作为特征性履行方经常居所地的美国法之间是一种“或者”的关系。D项的表述中体现出了或者,符合法律的规定。

  • 第6题:

    下列关于法律证成的说法中哪一说法不成立?( )
    A.凡是证成所处理的问题同时包括法律事实问题、法律规范问题和法律语言问题
    B.凡是对前提的证成均可称为外部证成
    C.凡属法律证成的过程,都是给一个法律决定提供充足理由的活动或者过程
    D.法的论证、难理和解释是同一逻辑活动过程的不同侧面,它们具有同一性


    答案:D
    解析:
    考点:法律证成、内部证成、外部证成
    讲解:证成可分为外部证成和内部证成,无论是外部证成还是内部证成,实际上都不可避免地要涉及三者,即大前提(规范)、小前提(事实)和使用语言进行论证。因此, 凡是证成所处理的问题同时包括法律事实问题、法律规范问题和法律语言问题,即A项正 确。
    外部证成是指对法律决定所依赖的前提的证成,因此,凡是对前提的证成均可称为外部证成,即B项正确。
    凡属法律证成的过程,都是给一个法律决定提供充足理由的活动或者过程,这是证成的定义,因此C项正确。
    法的论证、推理和解释是同一逻辑活动过程的不同侧面,伹是它们各具特征,并不能混为一谈,而“同一性”是指事物在本质和特征上均完全相同,故D项关于这三者具有同一性的说法错误。

  • 第7题:

    国际商事仲裁中,法律适用可能涉及的问题有()。

    • A、可适用的程序法问题
    • B、可适用的实体法问题
    • C、可适用的冲突法规范问题
    • D、可适用的裁决承认法律问题
    • E、可适用的裁决执行法律问题

    正确答案:A,B,C

  • 第8题:

    关于法的适用与法律论证,下列哪些说法是错误的?( )

    • A、法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题,还包括法律语言问题
    • B、法的适用通常采用逻辑中的三段论推理
    • C、法的适用只要有外部证成即可,毋需内部证成
    • D、法律论证是一个独立的过程,与法律推理、法律解释没有关系

    正确答案:C,D

  • 第9题:

    下列有关法的适用的表述,哪些是错误的?( )

    • A、法的适用是行政机关的执法活动
    • B、法的适用仅实施程序法的规定
    • C、法的适用过程中不存在法律监督
    • D、法的适用应做到既公正又有效率

    正确答案:A,B,C

  • 第10题:

    多选题
    下列有关法的适用的表述,哪些是错误的?( )
    A

    法的适用是行政机关的执法活动

    B

    法的适用仅实施程序法的规定

    C

    法的适用过程中不存在法律监督

    D

    法的适用应做到既公正又有效率


    正确答案: B,A
    解析: 法的适用,是指国家司法机关依据法定职权和法定程序,具体运用法律处理案件的专门活动。故A项表述错误;
    法的适用不仅实施程序法的规定,也实施实体法的规定,故B项表述错误;审判监督是险察院履行法律监督职责的重要内容之一,所以在法的适用过程中存在着法律监督。
    故C项表述错误。法的适用既追求公正,也追求效率,因此D项表述正确。依题意A、B、C项当选。

  • 第11题:

    单选题
    中国对于不当得利之债的法律适用问题()
    A

    适用原因事实发生地法

    B

    适用当事人本国法

    C

    适用支配原法律义务或关系的法律

    D

    未做出专门规定


    正确答案: B
    解析: 暂无解析

  • 第12题:

    多选题
    关于法的适用与法律论证,下列哪些说法是错误的?(  )[2009年真题]
    A

    法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题,还包括法律语言问题

    B

    法的适用通常采用逻辑中的三段论推理

    C

    法的适用只要有外部证成即可,毋需内部证成

    D

    法律论证是一个独立的过程,与法律推理、法律解释没有关系


    正确答案: A,C
    解析:
    A项,法律人进行法律适用时,法律规范是大前提,案件事实是小前提,而且案件事实和法律规范都要依靠法律语言来表达,这些问题自然就是法律适用所处理的问题。
    B项,法律人适用有效的法律规范解决具体个案纠纷的过程在形式上是逻辑中的三段论推理过程,即大前提、小前提和结论。
    C项,法律证成可分为内部证成和外部证成。法律决定必须按照一定的推理规则从相关前提中逻辑地推导出来,属于内部证成;对法律决定所依赖的前提的证成属于外部证成。前者关涉的只是从前提到结论之间推论是否是有效的,后者关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性,即对前提的证立。在法律适用中,内部证成和外部证成是相互关联的。法的适用既要有外部证成,也要有内部证成
    D项,法律人在证成前提的过程中必须遵循一定的推理规则,法律论证过程中法律人需要进行一定的法律解释。因此,法律论证不是一个独立的过程,与法律推理、法律解释有着密切的关系。

  • 第13题:

    下列关于冲突规范中最常见的系属公式的说法错误的是:( )

    A.属人法主要用来解决人的能力、身份、婚姻和动产继承等方面的法律冲突

    B.当事人合意选择的法律只能适用于合同纠纷

    C.法院地法主要用来解决识别问题、涉外法律程序问题、公共秩序保留等问题,不能用来解决实体问题

    D.物之所在地法适用于解决物权冲突的最基本的冲突原则,适用于所有的物权关系


    正确答案:BCD
    【考点】系属公式
    【解析】属人法主要是指以当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属,主要用来解决人的能力、身份、婚姻和动产继承等方面的法律冲突,A项正确。当事人合意选择的法律是指以当事人按照合意自主协议选择的法律作为准据法的系属公式,其连结点为当事人意思自治,这种系属公式主要用来解决合同的法律适用,但是并不是只能适用于合同纠纷,B项错误。法院地法主要用来解决识别问题、涉外法律程序问题、公共秩序保留等问题,有时也用来解决实体问题。例如《民法通则》第147条规定,离婚适用受理案件的法院所在地法律。即适用法院地法,C项错误。物之所在地法曾是用于解决物权冲突的最基本的冲突原则,适用于所有的物权关系。但是现代国际私法中。许多国家仅仅规定不动产物权关系适用物之所在地法,而规定动产关系适用当事人的属人法D项错误。

  • 第14题:

    我国《票据法》对于涉外票据的法律适用问题作了哪些具体规定?


    参考答案:

    中国1995年《票据法》第五章对涉外票据的法律适用问题作了规定:
    (1)涉外票据是指出票、背书、承兑、保证、付款等行为中,既有发生在中华人民共和国境内又有发生在中华人民共和国境外的票据。
    (2)票据债务人的民事行为能力,适用其本国法;票据债务人的民事行为能力,依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的,适用行为地法律。这一规定与前述日内瓦公约的规定是一致的。
    (3)汇票、本票出票时的记载事项,适用出票地法律;支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法律。此外,该法第101条规定,有关拒绝证明的方式,适用付款地法。
    (4)票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律。
    (5)票据追索权的行使期限,适用出票地法律;票据的提示期限、出具拒绝证明的期限,适用付款地法律;票据丧失时失票人请求保全票据权利的程序,适用付款地法律。
    (6)在《票据法》与有关国际条约和国际惯例的关系上,《票据法》规定,中国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的,适用国际条约的规定。但是,中国声明保留的条款除外。本法及中国缔结或参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。中国目前未加入《日内瓦公约》和《联合国国际汇票和本票公约》。


  • 第15题:

    关于法的适用与法律论证,下列哪些说法是错误的?

    A.法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题。还包括法律语言问题

    B.法的适用通常采用逻辑中的三段论推理

    C.法的适用,只要有外部证成即可,毋须内部证成

    D.法律论证是一个独立的过程,与法律推理、法律解释没有关系


    正确答案:CD
    [考点]法的适用、法律论证
    [解析]法的适用的过程在形式上是逻辑中的三段论推理过程,即大前提、小前提和结论。具体来说,首先要查明和确认案件事实,作为小前提;其次要选择和确定与上述案件事实相符合的法律规范,作为大前提;最后以整个法律体系的目的为标准,从两个法律前提中推导出法律决定或裁定。但这三个步骤绝不是各自独立且严格区分的单个行为,它们之间可以相互转换。如确定小前提的过程就不是一个纯粹的事实归结过程,而是一个在法律规范与事实之间的循环过程。由上分析可知,A、B两项均正确,本题为选非题,故A、B两项均不当选。
    法律适用的过程也是法律证成的过程。一项合理的法律决定总是建立在这样的基础之上:其一,它是按照一定的推理规则从前提中推导出来的;其二,推导它所依赖的前提是合理的、正当的。从这一角度出发,法律证成可分为内部证成和外部证成。内部证成保证了结论从前提中被逻辑地推导出来,但不涉及前提是否正当、合理;外部证成解决的则是法律决定的前提的正当性、合理性问题。由此分析可知,C项说法错误,当选。
    法律论证就是法律证成的过程。而无论内部证成还是外部证成,都会涉及法律推理和法律解释,而不是与它们无关。故D项说法错误,当选。
    [陷阱点拨]对于A选项,有些考生认为错误。理由是:法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题,但不包括法律语言问题。这种想法是错误的,因为不管是大前提还是小前提的确定,都离不开法律解释,而法律解释首选的方法即文义解释,故其不可能不涉及法律语言问题。
    [难度系数]***

  • 第16题:

    关于法的适用,下列哪一说法是正确的?( )

    A.在法治社会,获得具有可预测性的法律决定是法的适用的唯一目标
    B.法律人查明和确认案件事实的过程是一个与规范认定无关的过程
    C.法的适用过程是一个为法律决定提供充足理由的法律证成过程
    D.法的适用过程仅仅是运用演绎推理的过程

    答案:C
    解析:
    法律人适用法律的最直接目标是获得一个合理的法律决定。在法治社会,所谓合理的法律决定,是指法律决定具有可预测性(确定性)和可接受性(正当性)。故A项错。在实际的法律活动中,法律人适用法律规范解决个案纠纷的三个步骤不是各自独立且严格区分的单个行为,他们之间界限模糊并且可以相互转换。比如,法律人查明和确认案件事实的过程就是一个在法律规范与事实之间的循环认定过程。故B项错。
    所谓“证成”,是指给一个决定提供充足理由的活动或者过程。在“法律证成”中,无论是依据一定的法律解释方法所获得的法律规范即大前提,还是根据法律所确定的案件事实即小前提,都是用来向法律决定提供支持性理由的。在这个意义上,法律适用过程是一个“法律证成”的过程。故C项对。
    法的适用过程可能运用演绎推理,也可能运用归纳推理、类比推理或设证推理,故D项错。

  • 第17题:

    共用题干

    中国甲公司与美国B公司在上海签订一份买卖合同。合同中有关法律适用的条文规定,本合同适用美国法律,但美国的冲突法不包括在内。下列选项中正确的有、()
    A、根据我国《合同法》的规定,本案应适用中国法
    B、当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,因此可以选择美国法作为处理争议的法律
    C、合同适用的美国法律只能实体法,不包括冲突法
    D、合同适用的美国法律既包括实体法,也包括冲突法

    答案:B,C
    解析:
    【考点】法律冲突产生的原因。详解:法律冲突产生的原因概括起来至少有以下几点:(1)各国法律对同一问题的规定不同;(2)不同国家法律的域内与域外效力在同一涉外民事关系上存在冲突;(3)各国在一定条件下承认外国法律在内国的域外效力;(4)各国人民之间存在民商事交往;(5)各国承认外国人在内国享有平等的民商事法律地位。因此,选项A、B、C、D是正确答案。


    【考点】选择适用的冲突规范。详解:选择适用的冲突规范,是指其系属有两个或两个以上,但只选择其中之一来调整民商事法律关系的冲突规范,A、B、D项均属于此种类型的冲突规范;C项属于重叠适用的冲突规范,即其系属虽然有两个或两个以上,但必须同时适用于某民商事法律关系的冲突规范。


    【考点】准据法的特点。详解:准据法必须通过冲突规范的指定,准据法必须是现行有效的实体法,准据法不同于系属。


    【考点】涉外合同法律适用。详解:根据《涉外民事关系法律适用法》第41条的规定,当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《民法通则》第145条规定:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。……


    【考点】区际法律冲突。详解:我国《涉外民事关系法律适用法》第6条规定:“涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。”故C选项正确。

  • 第18题:

    在同一层级的安全生产立法对同一类问题的法律适用上,其法律适用原则是( )。

    A.一般法优于特别法
    B.特别法优于一般法
    C.具体问题具体分析
    D.一般法与特别法同等适用

    答案:B
    解析:
    本题考查的是安全生产法律体系的基本框架。在同一层级的安全生产立法对同一类问题的法律适用上,应当适用特别法优于一般法。

  • 第19题:

    在中国,第二审法院对上诉案件的审查应该是()

    • A、不全面的
    • B、程序上的审查
    • C、仅是对适用法律是否正确进行审查
    • D、既包括对事实问题的审查,也包括对其所适用的法律问题进行审查

    正确答案:D

  • 第20题:

    中国对于不当得利之债的法律适用问题()

    • A、适用原因事实发生地法
    • B、适用当事人本国法
    • C、适用支配原法律义务或关系的法律
    • D、未做出专门规定

    正确答案:D

  • 第21题:

    多选题
    关于法的适用与法律论证,下列哪些说法是错误的?( )
    A

    法的适用所处理的问题,既包括法律事实问题也包括法律规范问题,还包括法律语言问题

    B

    法的适用通常采用逻辑中的三段论推理

    C

    法的适用只要有外部证成即可,毋需内部证成

    D

    法律论证是一个独立的过程,与法律推理、法律解释没有关系


    正确答案: C,D
    解析: 本题考核法适用的一般原理。
    选项A、B说法正确。整体上来说,法律人适用有效的法律规范解决具体个案纠纷的过程在形式上是逻辑中的三段论推理过程即大前提、小前提和结论。具体来说,法律人适用法律解决个案纠纷的过程,首先要查明和确认案件事实,作为小前提;其次要选择和确定与上述案件事实相符合的法律规范,作为大前提;最后以整个法律体系的目的为标准,从两个前提中推导出法律决定或法律裁决。这个过程实质上也是法律人在其业务操作中的思维或推理过程。
    选项C说法错误。在法律适用中,内部证成和外部证成是相互关联的。
    选项D说法错误。法律推理不能完全独立于法律解释。法律推理是为了得出法律判决的结论,找出确定的答案是法律推理的主要目的,而法律解释的目的是为了进一步明确法律的意义。法律解释只是为法律论证提供了命题,命题本身的正确与否不是靠解释来完成的,它只能通过法律论证的方法来加以解决。法律推理也不能完全独立于法律论证。通过法律论证,法官们可以进行比较与鉴别,从各种解释结果中找出最好的答案。

  • 第22题:

    多选题
    国际商事仲裁中,法律适用可能涉及的问题有()
    A

    可适用的程序法问题

    B

    可适用的实体法问题

    C

    可适用的冲突法规范问题

    D

    可适用的裁决承认法律问题

    E

    可适用的裁决执行法律问题


    正确答案: C,B
    解析: 暂无解析

  • 第23题:

    单选题
    特定的主体在法的适用过程中根据已知的法和案件事实台乎逻辑地得出判决结论的思维活动过程,称为 ( )
    A

    法律解释

    B

    法律推理

    C

    法律论证

    D

    法律适用


    正确答案: C
    解析: 暂无解析

  • 第24题:

    单选题
    关于法的适用,下列哪一说法是正确的?(  )[2015年真题]
    A

    在法治社会,获得具有可预测性的法律决定是法的适用的唯一目标

    B

    法律人查明和确认案件事实的过程是一个与规范认定无关的过程

    C

    法的适用过程是一个为法律决定提供充足理由的法律证成过程

    D

    法的适用过程仅仅是运用演绎推理的过程


    正确答案: B
    解析:
    A项,法的适用最直接的目标是要获得一个合理的法律决定。法律决定的合理性在于其可预测性和正当性。只具有可预测性而缺乏正当性的法律决定不是合理的,合理的法律决定也不是法的适用的唯一目标。据此,片面地认为,在法治社会,获得具有可预测性的法律决定是法的适用的唯一目标是不恰当的。
    B项,法律人查明和确认案件事实的过程不是一个纯粹的事实归结过程,而是一个在法律规范与事实之间的循环过程,即目光在事实与规范之间来回穿梭。其中既包括事实认定,也包括规范认定。
    CD两项,法律人在适用法律的过程中,无论是大前提还是小前提,都是用来向法律决定提供支持程度不同的理由。因此,法的适用过程是一个法律证成的过程,是一个为法律决定提供充足理由的过程。这一过程经常运用的推理规则有演绎推理、归纳推理、类比推理、设证推理等。