甲工程公司向乙涂料销售公司采购工程用防腐涂料，双方签订买卖合同并约定交付的涂料经验收合格后付款。乙公司按照约定的期限交付涂料，甲公司验收发现涂料防腐性能不达标，无法使用，遂拒收货物并拒付货款。因项目紧急，甲公司只得从其他公司另行高价购买涂料。就此引起纠纷。就此，下列表述正确的有：( ）A.甲公司可行使抗辩权拒绝支付货款 B.甲公司可以不能实现合同目的为由行使解除权，解除合同 C.甲公司可以涂料质量不符合合同约定，向甲公司行使违约责任请求权 D.上述三种权利可并用

　　【解析】

　　本题所考查的考点是《合同法》中不安抗辩权的制度。《合同法》第68条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务：（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第69条规定：当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。正确答案是D.

根据《民法通则》第62条规定，民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效，除非法律另有规定或合同另有约定。因此选项A错误，只要法律或合同未作排外性规定，乙公司与丙公司的买卖合同中关于以甲公司支付工程款为乙公司向丙公司付款的条件的这一约定应属有效。根据《合同法》第73条第1款的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。丙公司可以行使代位权，因此选项B正确。选项C错误，应为先履行抗辩权。《合同法》第45条规定，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就：不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。因此选项D错误，协议约定的付款条件视为已经成就。故本题答案为B。

《合同法》第68条规定了不安抗辩权。本题中甲公司经营状况严重恶化，乙公司有权中止合同的履行，所以A选项不正确，B选项正确。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同，而不是发生中止履行的情形时即可解除合同，所以CD选项不正确。

《担保法》第23条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”《担保法解释》第29条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。”甲公司将部分债务转让，丙公司对未经其同意转让部分的债务不承担保证责任，但是，丙公司对未转让部分的债务仍应承担保证责任，所以C选项正确。

根据《合同法》第94条的规定，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的的，对方有权直接解除合同，当事人一方迟延履行债务并不能致使合同目的落空的，对方应催告迟延履行方在合理期限内履行，迟延履行方经催告后仍不履行债务的，对方有权解除合同。本题中甲公司与乙公司签订的货物买卖合同，甲公司已经交付了货物，乙公司支付货款的履行期限在合同内容上不是特别重要，即使债务人在履行期限届满后履行，也不至于使合同目的落空。因此乙公司未在合同约定的期限内交付货款，甲公司应向乙公司发出履行催告，给乙公司规定一个宽限期，乙公司在该宽限期届满时仍未履行的，甲公司有权解除合同，甲公司不能不给乙公司宽限期，直接通知乙公司解除合同，所以A选项不正确。《合同法》第94条规定的合同解除与合同撤销不同，合同解除权是形成权，当事人依单方意思表示就可以将合同解除，不需要请求法院或者仲裁机构解除，当事人对可撤销合同必须请求法院或者仲裁机构撤销，才能发生撤销的效力，所以B选项不正确。本题中甲公司已经交付货物，合同解除后，甲公司有权要求恢复原状，即要求乙公司返还货物，并有权要求乙公司赔偿损失，所以CD选项正确。

本案中，甲公司与乙公司约定先交钢材、后付款。甲公司交付的钢材不符合合同要求，根本不能使用，其行为构成根本违约。根据《合同法》第107条的规定，乙公司可行使违约责任请求权。由于该违约行为属于根本违约，根据《合同法》第94条的规定，乙公司可行使合同解除权。当然根据《合同法》第67条的规定，乙公司可行使顺序履行抗辩权或先履行抗辩权。对于这三种权利，从性质上加以分析：抗辩权的功能是预防损失；请求权的功能是弥补损失；解除权的功能是终止合同关系。故这三种权利不存在选择适用的问题，可以并用。

(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，合同无效；(2)合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求“参照”合同约定支付工程价款。

本题涉及建设工程合同的主要条款问题。 《建设工程施工合同解释》第21条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。故选项A正确，选项B错误。《建设工程施工合同解释》第18条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（1）建设工程已实际交付的，为交付之日：（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本题中工程以实际交付，故选项D正确，选项C错误。本题答案为AD。

本题涉及抗辩权、解除权和违约责任请求权的适用问题。本案中，甲公司与乙公司约定先交货物、后付款。乙公司交付的涂料不符合合同要求。根本不能使用，其行为构成根本违约。根据《合同法》第107条的规定，甲公司可行使违约责任请求权。由于该违约行为属于根本违约，根据《合同法》第94条的规定，甲公司可行使合同解除权。当然，根据《合同法》第67条的规定，乙公司可行使顺序履行抗辩权或先履行抗辩权。对于这三种权利，从性质上加以分析，抗辩权的功能是预防损失：请求权的功能是弥补损失：解除权的功能是终止合同关系。故这三种权利不存在选择适用的问题，可以并用。本题正确选项为ABCD。

《物权法》第173条规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管 担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。

巳登记的抵押权的效力优先于质权的效力

《合同法》第UO条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对 方可以要求履行。因此，A正确。第111条规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。 对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及 损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。因此，B正 确。第112条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救 措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。因此，C正确。第114条规定，当事人就迟延履行约定违约金 的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。因此只有迟延履行违约金和继续履行是可以并存的，因此，D 错误。

【精解】A项表述涉及不安抗辩权的问题，按照A项的表述，如果乙公司被丙公司提起破产申请，说明乙公司经营状况严重恶化，甲公司作为先履行方有权行使不安抗辩权。但是不安抗辩权的行使必须符合法定的条件，即当事人主张不安抗辩权时，应及时通知对方；对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行时，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，主张不安抗辩权一方有权解除合同。可见，行使不安抗辩权的一方必须先中止合同，后解除合同，不能径直解除合同。故A项错误，B项正确。不可抗力属于合同不能履行的免责事由，故C项正确。D项涉及预期违约的问题，D项表述中，甲公司作为先履行方，提前以明示的方式向守约方表示不能履行合同，属于明示毁约，此时，乙公司有权提前要求甲公司承担违约责任。那么乙公司在甲公司明示毁约的情况下能否行使先履行抗辩权呢?答案是不能。虽然先履行抗辩权属于后履行方享有的抗辩权，但先履行抗辩权行使的条件之一就是负有先履行义务的一方当事人本应当先履行义务，但却要求后履行方先履行义务。D项表述中根本没有此情形的发生，仅是明示毁约，而未要求后履行方先履行义务。当然，如果作为先履行方的甲公司为了明示毁约，却以要求后履行方乙公司先行履行义务为借口来掩盖明示毁约的事实，那么，乙公司就可以行使先履行抗辩权。可见，后履行方能否行使先履行抗辩权的关键要看先履行方是否要求后履行方先行履行义务。由于D项表述中没有提及先履行方是否要求后履行方先行履行义务的情形，因此，乙公司不能行使先履行抗辩权。故D项错误。

本题考核债权人申请破产的原因。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向法院申请债务人破产。